Los actos de violación de secretos empresariales son aquellos actos que tengan como efecto, real o potencial: (a) divulgar o explotar, sin autorización de su titular, secretos empresariales ajenos a los que se haya tenido acceso legítimamente con deber de reserva o ilegítimamente; o, (b) adquirir secretos empresariales ajenos por medio de espionaje, inducción al incumplimiento del deber de reserva o procedimiento análogo.

¿Cómo se comprueba que una información califica como secreto empresarial?

-De manera preliminar, cabe destacar que a fin de comprobar si una información califica como secreto empresarial, se tiene en cuenta lo establecido en el artículo 40 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal, el cual dispone que la información en controversia deberá cumplir los siguientes requisitos: a) que se trate de un conocimiento que tenga carácter de reservado o privado sobre un objeto indeterminado; b) que quienes tengan acceso a dicho conocimiento tengan voluntad e interés consciente de mantenerlo reservado, adoptando las medidas necesarias para mantener dicha información como tal; y, c) que la información tenga un valor comercial, efectivo o potencial.

¿Qué casos de violación de secretos empresariales ha visto el INDECOPI?

-Por ejemplo, en un caso se consideró que el solo hecho de que la información en controversia consista en el know how de una empresa, no implica, por sí mismo que dicha información tenga carácter de confidencial, debido a que es necesario que la empresa supuestamente afectada por los actos denunciados haya tenido la voluntad e interés consciente de mantenerla en reserva, adoptando las medidas necesarias para ello, como por ejemplo, a través de un acuerdo de confidencialidad que los colaboradores de la empresa deban firmar y en el que se detalle qué información de la denunciante sería confidencial. Por esta razón, debido a que no se acreditó la naturaleza de secreto empresarial, bajo los requisitos expuestos, se declaró infundada la denuncia.

¿Las listas de potenciales clientes constituyen secretos industriales?

-Una empresa consideró que la información referida a la lista de sus potenciales clientes otorgada a sus trabajadores constituía por sí misma información que calificaba como secreto empresarial. No obstante, la Comisión y la Sala determinaron que la lista de clientes señalada por la referida empresa no presentaba alguna característica particular que permita distinguirla, sino que comprendía información pública (denominaciones sociales) que podía ser obtenida por diversos medios. De igual modo, tampoco se apreció que la lista contase con algún elemento que la convierta en reservada o privada, como lo podría ser, por ejemplo, la determinación de empresas que demandan algún tipo de producto en particular, así como la recurrencia, volumen o formas de pago de sus compras, por lo que se acreditó que dicha información no constituía un secreto empresarial.

¿Qué papel juegan los medios probatorios para determinar si estamos frente a un secreto industrial?

-En los casos en que, sí contemos con indicios para determinar que la información puede ser calificada como reservada y confidencial, el INDECOPI ha precisado que se debe tomar en cuenta la naturaleza de los medios probatorios analizados, por ejemplo, para el tratamiento de información confidencial contenida en correos electrónicos corporativos, la implementación de mecanismos y medidas de seguridad para mantener dicha información en reserva es fundamental. Aunado a ello, deberá corroborarse que dicha información reporte un provecho patrimonial por ser considerada para el empresario una ventaja frente a los competidores que la desconocen.

¿Cuáles son las modalidades de actos de secretos empresariales?

-Respecto de las modalidades de los actos de violación de secretos empresariales, la Comisión comparte el criterio esbozado por la Sala según el cual existen dos supuestos: 1. Casos en los cuales un agente económico divulgue o explote para su beneficio secretos empresariales ajenos, sin autorización de su titular, a los que tuvo acceso en forma legítima con deber de reserva (en ejercicio de su cargo o en el marco de relaciones contractuales comerciales) o ilegítima (por ejemplo sustracción de información), y 2. Casos en que la conducta desleal radica en la adquisición de un secreto empresarial ajeno mediante el empleo del espionaje o la inducción al incumplimiento del deber de reserva, es decir, el interesado se vale de la actuación de un tercero para adquirir secretos empresariales ajenos.

¿Qué se requiere acreditar en el supuesto de violación de secreto empresarial?

-La Comisión y la Sala han considerado que a fin de verificar el supuesto de violación de secretos empresariales previsto en el literal b) del artículo 13 de la Ley de Represión de la Competencia Desleal, resulta necesario acreditar la obtención ilegítima de información confidencial a través de una actuación positiva de la empresa presuntamente infractora. Es así que, en un caso se determinó que la actuación de trabajadores ocasionó la alteración en el tratamiento de información confidencial, mediante el cambio de claves y accesos para ingresar a determinadas plataformas que contenían información confidencial. De esta manera, el deber de confidencialidad fue quebrantado en la medida que las acciones de los trabajadores de la empresa denunciada permitieron que los trabajadores de la empresa denunciante revelen la información reservada.

En esa misma línea, la Sala confirmó una resolución de la Comisión que sancionó a una empresa en la que su trabajador, accedió de forma indebida al correo corporativo de funcionarios de la denunciante (Subgerente Comercial y Director de Operaciones). Como consecuencia de dicho acceso pudo descargar 3 (tres) archivos calificados como secretos empresariales que serían empleados para beneficiar a su empleador.

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